男子辦色情網“創業” 網絡淫穢案量刑評估難

“重破案輕懲處”現狀折射網絡犯罪量刑難題

打擊網絡淫穢犯罪陷計量之困

“重破案輕懲處”現狀折射量刑難題，網絡犯罪研究專家呼籲完善相關立法

今年8月起，公安部牽頭聯合工信部、衛生部、國家工商總局等9部門，在全國範圍內組織開展爲期2個月的打擊整治網絡淫穢色情專項行動。

不斷涌現的網絡犯罪案件，暴露出“重破案輕懲處”、相關評估標準尚未建立、適用法律裁量不一等諸多問題。打擊網絡犯罪，是一個法律與科技競速的博弈。

19日，中國政法大學教授、網絡犯罪研究專家、北京市順義區檢察院副檢察長於志剛對記者表示，打擊網絡犯罪，長久之計在於法律，我國亟須加強懲治網絡犯罪的相關立法。

“重破案輕懲處”現狀折射網絡犯罪量刑難題

男子辦色情網“創業”

現年25歲的陸大偉（化名），是江蘇省沭陽縣人。兩年前，陸大偉畢業於江蘇一所大學，所學專業是國際貿易。畢業後陸大偉在廣東一家小公司工作1年就回家創業了。

雖然學的是經濟專業，但陸大偉對計算機有着濃厚的興趣。思前想後，他決定創辦一家色情網站。

XX年1月，陸大偉在互聯網上註冊申請了國外的兩個免費空間，在國內註冊了一個免費的主機空間，並統一命名爲“草榴社區”。隨後，爲宣傳“草榴社區”，陸大偉在景德鎮市申請了一個免費的主機空間，並註冊了域名，由此搭載“草榴社區”網站國內首頁，並鏈接境外網站，使上網人員通過鏈接，可進入國外“草榴社區”網站。陸大偉使用“Caoliu”管理員賬號，對該網站進行管理並上傳淫穢物品。

爲牟取利益，陸大偉在網站首頁打出“支持草榴發展，升級成爲VIP永久會員，快速獲得全站瀏覽權限，僅需200元”的標語，吸引會員在網站上瀏覽、發佈淫穢圖片。

除了發展會員，收取會員費獲利外，陸大偉的色情網站還因火爆的點擊率引來一些成人用品廣告商。陸大偉在“草榴社區”網頁上建立鏈接，以一次點擊一分錢賺取廣告費用。

辦案檢察官問“技”網監部門

令陸大偉沒想到的是，他的“創業”夢想，運行到4月就被景德鎮市警方監測，網監部門迅速將其網站關閉，陸大偉被從江蘇押至景德鎮。

6月，當警方將此案移送檢察機關審查逮捕起訴時，新型的犯罪案件，令辦案檢察官心裏有點“犯嘀咕”。

“這是一起利用網絡傳播淫穢電子信息的案件，涉及法律、計算機、互聯網等多領域的知識。”景德鎮市珠山區檢察院公訴人蔣玲玲說。

7月30日，在陸大偉案件庭審前的2小時，珠山區檢察院公訴科與景德鎮市公安局網監支隊召開了一次座談會，就訪問、瀏覽、點擊的概念、點擊率的計算、會員數的精確統計、犯罪金額的認定、淫穢圖片“件”、“張”的區分認定等問題交換了不同意見。

隨後，檢方對陸大偉以牟利爲目的、發佈1705件淫穢圖片犯罪事實提起公訴。法院審理後當庭宣判，陸大偉犯傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑3年，緩刑3年，並處罰金5000元。

網絡淫穢案量刑遭評估難題

事實上，來自基層公訴人的疑惑，正暴露出當前認定網絡淫穢色情犯罪存在的難題，並且這類困惑已成爲普遍現象。

蔣玲玲告訴記者，當前基層司法機關辦理網絡淫穢色情犯罪案件，執行的是XX年9月6日，由“兩高”頒佈的《關於辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）。

“時隔5年，面對網絡的飛速發展，這部《解釋》已有點‘力不從心’了！”蔣玲玲坦言，自己對此感覺明顯。

“上傳一張女性全裸的照片，就把它認定是淫穢圖片，是否準確？”蔣玲玲舉例說，辦理網絡淫穢案件，首先是要鑑定圖片是否爲淫穢圖片，這本身就是一個抽象且存爭議的話題。因爲，同樣一幅照片，也不能排除有人會把它當成“藝術作品”。

根據《解釋》規定，利用聊天室、論壇、電子郵件等方式，傳播屬於淫穢圖片200件以上，或傳播到網上使點擊數達到1萬次以上的，傳播者將被追究傳播淫穢物品罪的刑事責任。數量達基準量的5倍以上，屬“情節嚴重”；達25倍以上，屬“情節特別嚴重”。

但隨着互聯網日新月異的發展，一個不可迴避的現實問題出現了――定罪的門檻越來越模糊。

8月19日，南昌市公安局網監支隊民警方明輝說，在色情網站中，一個標題下面帶着十幾張淫穢圖片是常事。極端地說，如果一個標題帶1000張淫穢圖片只算一件，對單張上傳的作案人來說，似乎有失公平。

對於點擊率的計量，同樣存在諸多問題。方明輝說，一萬次點擊率的定罪門檻，是按一個IP地址來計算，還是訪問一次來計算？這些都沒有明確。“要知道，100人點1次遠比1人點100次，對社會的危害程度更大。”

“重破案輕懲處”的現狀

來自省公安廳網監總隊的一份數據顯示，在XX年打擊網絡淫穢色情專項行動中，143個違法違規網站被關閉，210個網站被要求整頓，709個違法違規網站已被刪除。今年上半年，南昌市公安局網監支隊共破獲20餘件網絡犯罪案件。

然而，一些案件中的違法人員，大部分被判緩刑、拘役或治安處罰。“重破案”而“輕懲處”的現象，給最終通過司法懲罰手段、“警示”網絡犯罪行爲的效果打了“折扣”。

網絡犯罪難確定非法所得

大多數網絡犯罪，目的都是“衝”着錢來的，但由於對網絡犯罪的非法所得的計算，目前公安機關在辦案中還存在諸多認定困難，往往案件最後定性和法院判決依據的涉案金額，僅佔整個非法所得的很少一部分，而且部分案件由於難以確定非法所得，辦案機關乾脆以“破壞計算機系統罪”、“詐騙罪”等罪名簡單處理。

江西省首屆檢察業務專家、景德鎮市檢察院公訴處副處長程雙英表示，原因在於目前各地警方在破案環節上獲取證據情況的差異。舉例說，一個未成年人瀏覽了色情網站，然後在現實生活中，實施了xx行爲。色情網站影響了未成年人的身心健康，但很難證明，色情網站就是“禍首”。再比如，一個作案人在網絡上發佈淫穢照片收取會員費後，不給瀏覽權限。這個行爲就觸犯了多個罪名，即詐騙和傳播淫穢物品罪。在無法查實的情況下，只能套用更“穩當”的罪名。

“面對越來越多的網絡犯罪案件，由於相關損失評估標準和體系遲遲未予建立，目前公安機關只能從社會影響的方面考慮危害性，而這些工作，則是未來網絡健康發展不容迴避的問題。”程雙英說。

亟須加強立法懲治網絡犯罪

就在一個月前，南昌市公安網監支隊參加了一次華東六省一市座談會。針對當前網絡犯罪中，不法分子跨區作案、受害人遍及各地，出現案件發生地難以確定以及受害人在外地受到侵害而所在地難以立案等情況，南昌市與北京、廣州、深圳、鄭州、長沙等地網監部門聯合簽訂了一份合作協議。“這個協議對整合全國網監警力，實現聯動打擊，降低司法成本，將發揮重要作用。”方明輝說。

虛擬性的現實存在及其被惡意利用，滯後的法律條文，客觀上已經不容忽視。8月19日，中國政法大學教授、網絡犯罪研究專家、北京市順義區檢察院副檢察長於志剛在接受記者電話採訪時表示，對於網絡新型犯罪這種高智能犯罪，防範技術永遠是出現在犯罪技術之後。打擊網絡犯罪，長久之計在於法律，我國亟須加強懲治網絡犯罪的相關立法。